右派弁護士の備忘録

世界文化に対する過去の日本人の態度は、自主的にして而も包容的であつた。我等が世界に貢献することは、たゞ日本人たるの道を弥々発揮することによつてのみなされる。国民は、国家の大本としての不易な国体と、古今に一貫し中外に施して悖らざる皇国の道とによつて、維れ新たなる日本を益々生成発展せしめ、以て弥々天壌無窮の皇運を扶翼し奉らねばならぬ。これ、我等国民の使命である。

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利息請求の要件事実

①元本請求権の発生原因事実
②利息契約締結
③一定期間「経過」
→★★★記載例…『平成⚪︎年⚪︎月⚪︎日(元本返還日)は「到来」した。』

③について
利息の本質は、特約がない限り、元本使用の対価である。とすれば、利息の支払いは、

(i)元本の金額×利率×成立日から返還日までの期間(計算方法…元本使用対価の原則)

を、

(ii)元本返還日に支払え(支払時期…後払いの原則)

、というのが原則。勿論、特約は可能。

例えば、分割払いであれば、使用できる残元金は分割払いをすると共に減少していくがあくまで利息は(i)の計算方法と同じ計算をしており元本の使用の対価という性質を超えている点、元本返還日より先に分割して支払う点で、元本使用対価の原則、後払いの原則の例外といえる(厳密に言えば、利息は、成立日から、毎日毎日、日が経過する毎に日割分が随時「発生」し、元本返還日に一括して「弁済期が到来」する、という仕組みである。とすれば、例えば、3月分の利息を2月末日に先払いする、または、貸付時に利息分を天引きする、という特約は、未だ一定期間が経過せず本来であれば「発生」すらしていない利息を支払うというものであり、この点でも元本使用対価という性質を超えている。正確には、「将来において発生すべき利息金に充当することが予定された金員の先払い」と表現した方がいいかもしれない。)。

厳密に考えるとこのようにややこしいが、

「元本の金額×利率×成立日から返還日までの期間を、元本返還日に一括して支払う」(利息契約締結のみを主張した場合、こうなる。)

を原則形態として把握し、これと異なる内容、例えば、元本の分割払いであるが利息は元金×利率で計算されている場合や、利息天引きの場合、その特約について原告側に主張立証責任がある、と考えれば良い。
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主張責任と立証責任の一致について

司法修習生の多くは、おそらく主張責任と立証責任の完全一致説に立っていることだろう。
しかし、この考え方はやはりおかしいと思う。
例えば、期限の利益喪失約款。
通常、期限の利益喪失約款は、停止期限付合意として、

①各弁済期が経過したとき、債務者は期限の利益を喪失するという合意
②弁済期の経過

を請求原因として要求し、

・各弁済期に弁済したこと

を抗弁としている。しかし、これは、完全一致説に固執するあまり当事者の意思を捻じ曲げている。
むしろ、主張責任と立証責任の不一致を受け入れ、

①各弁済期に弁済を怠ったとき、債務者は期限の利益を喪失するという合意
②各弁済期の弁済の遅滞の事実

を原告に主張させ、ただ、②について、原告は主張責任のみを負い、被告が各弁済期に弁済したことにつき立証責任を負うとしたほうが、スッキリする。何より、当事者の意思を捻じ曲げなくて済む。

弁護修習で分かったが、訴状には、契約書の通り素直に、各弁済期に弁済を怠ったとき、債務者は期限の利益を喪失するという合意及び各弁済期の弁済の遅滞の事実を主張していた。もちろん、だからと言って、弁済をしていないことを原告が立証しなければならないとは、決して考えていない。当然、被告が弁済したことを立証すべきと考えている。
不一致説が妥当なんじゃないでしょうか。

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択一六法の件

どの択一六法を使うか。強いて言うなら、判例六法かな。択一六法じゃねーじゃんというツッコミが来そうだけど。ただ、憲法は短答とはいえ、判例ががっつり載ってる判例集が必要。最近知ったんだが、憲法判例インデックス(禁書目録ではない。)が出てるらしい。会社法のやつも出てるらしいね。どうでもいいけど。結論としては、

判例六法



憲法判例インデックス(ただ、Amazonの評価が低いので、一度手にとって見て見ないと、良いか不明。又みたら記事にする。)

があればいいんじゃね?というところ。

どうしても択一六法が欲しいなら、買ってもいいけど。現に俺持ってたし。条文判例本。でも、使えそうな図表コピーして判例六法に貼り付けた以外は、あまり使わず。執行猶予とか取締役会のまとめの図表とか、使えた。ただ、普通予備校本にも載ってるから必須とまでは。

勿論、択一六法を使った、予備校の講義とったのなら、折角使ったんだから、引き続きその択一六法使えばいいと思う。

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